D’acord amb la Llei de Societats de Capital, quan un membre del consell d’administració sigui nomenat conseller delegat o se li atribueixin funcions executives mitjançant un poder general, caldrà que se celebri un contracte entre aquest i la societat que haurà de ser aprovat prèviament pel consell d’administració amb el vot favorable de les dues terceres parts dels seus membres.
Us recordem que l’article 249.3 de la Llei de Societats de Capital, estableix amb relació a la delegació de facultats del consell d’administració, que quan un membre del consell d’administració sigui nomenat conseller delegat o se li atribueixin funcions executives en virtut d’un altre títol (per exemple, mitjançant un poder aprovat amb el membres.
El conseller afectat haurà d’abstenir-se d’assistir a la deliberació i participar en la votació. El contracte aprovat s’haurà d’incorporar com a annex a l’acta de la sessió.
Delegació de facultats del Consell d’Administració
Hem de recordar que quan els estatuts de la societat no disposessin el contrari i sense perjudici dels apoderaments que pugui conferir a qualsevol persona, el consell d’administració podrà designar d’entre els seus membres un o més consellers delegats o comissions executives, establint-ne el contingut, els límits i les modalitats de delegació.
Només si hi ha Consell d’Administració es pot parlar de delegació de facultats. L’administrador únic o els administradors solidaris poden apoderar però no delegar-ne les facultats en altres òrgans.
Atenció. La delegació permanent d’alguna facultat del consell d’administració a la comissió executiva o al conseller delegat i la designació dels administradors que hagin d’ocupar aquests càrrecs requeriran per a la seva validesa el vot favorable de les dues terceres parts dels components del consell i no produiran cap efecte fins a la seva inscripció al Registre Mercantil.
En cap cas no podran ser objecte de delegació:
a) La supervisió de l’efectiu funcionament de les comissions que hagi constituït i de l’actuació dels òrgans delegats i dels directius que hagi designat.
b) La determinació de les polítiques i estratègies generals de la societat
c) L’autorització o la dispensa de les obligacions derivades del deure de lleialtat
d) La pròpia organització i funcionament.
e) La formulació dels comptes anuals i la presentació a la junta general.
f) La formulació de qualsevol classe dinforme exigit per la llei a lòrgan dadministració sempre que loperació a què es refereix linforme no pugui ser delegada.
g) El nomenament i la destitució dels consellers delegats de la societat, així com l’establiment de les condicions del seu contracte.
h) El nomenament i la destitució dels directius que tinguin dependència directa del consell o d’algun dels seus membres, així com l’establiment de les condicions bàsiques dels seus contractes, incloent-hi la retribució.
i) Les decisions relatives a la remuneració dels consellers, dins del marc estatutari i, si escau, de la política de remuneracions aprovada per la junta general.
j) La convocatòria de la junta general daccionistes i lelaboració de lordre del dia i la proposta dacords.
k) La política relativa a les accions o participacions pròpies.
l) Les facultats que la junta general hagi delegat al consell d’administració, llevat que hagi estat expressament autoritzat per ella per subdelegar-les.
Posició del Registre Mercantil
El Registre Mercantil ha començat a rebutjar la inscripció del nomenament de Consellers Delegats si a la certificació de l’acord o a l’escriptura no consta la subscripció del contracte corresponent. Per tant, és essencial que:
- Es documenti adequadament el contracte i s’adjunti a l’acta del Consell.
- S’hi inclogui una referència expressa a l’escriptura de nomenament.
- Es verifiqui el compliment dels requisits legals per evitar demores a la inscripció.
Excepció en cas de gratuïtat
L’Audiència Provincial de Madrid ha resolt en la Sentència 311/2024, de 4 d’octubre de 2024, que l’obligació de subscriure un contracte entre la societat i el Conseller Delegat no es justifica quan aquest càrrec no és remunerat. Aquest criteri contravé la postura del Registre Mercantil i podria obrir la porta a futures interpretacions més flexibles.
Per qualsevol dubte o aclariment, quedem a la vostra disposició.
